107/4 от «21» июля 2009 г.

ОТКРЫТОЕ ОФИЦИАЛЬНОЕ ОБРАЩЕНИЕ
редакции газеты «Консультант частного предпринимателя» к

Премьер-министру Украины - Тимошенко Юлии Владимировне

КОПИЯ:
Президенту Украины - Ющенко Виктору Андреевичу;
Главе Государственной налоговой администрации Украины - Буряку Сергею Васильевичу;
Главе Совета предпринимателей при Кабинете Министров Украины - Продан Оксане Петровне;
Главе Государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства -
Кужель Александре  Владимировне

Уважаемая Юлия Владимировна!

Согласно ст. 32 Закона Украины «Об информации» от 02.10.92 г. № 2657-XII просим предоставить разъяснение по следующим вопросам относительно налогообложения НДС.

1. Синхронность отображения НО и НК
В п. 2 распоряжения КМУ от 01.07.2009 г. № 757-р (далее - Распоряжение № 757) установлена норма, противоречащая действующему законодательству: плательщики НДС декларируют сумму налогового кредита (далее - НК) в период возникновения налогового обязательства (далее - НО). Принятая норма противоречит Закону Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.97 г. № 168/97-ВР (далее - Закон о НДС), согласно которому право на налоговый кредит по НДС у налогоплательщика возникает независимо от даты или периода возникновения налоговых обязательств по НДС. А именно, в пп. 7.5.1 Закона о НДС сказано, что датой возникновения права налогоплательщика на налоговый кредит по НДС считается дата осуществления первого из событий:
- или дата списания средств с банковского счета налогоплательщика в оплату товаров (работ, услуг), дата выписки соответствующего счета (товарного чека) - в случае расчетов с использованием кредитных дебетовых карточек или коммерческих чеков;
- или дата получения налоговой накладной, удостоверяющей факт приобретения налогоплательщиком товаров (работ, услуг).
ГНАУ в своем письме от 15.07.2009 г. № 14927/7/16-1517 (далее - Письмо № 14927) разъяснила в том числе и вопрос одновременности возникновения НК и НО, содержащийся в п. 2 Распоряжения № 757. Так, в Письме № 14927 по данному вопросу сказано следующее: «налоговая накладная должна быть получена покупателем в отчетном периоде, на который приходится дата возникновения налоговых обязательств продавца». Этой нормы также нет в действующем законодательстве. А согласно пп. 7.2.6 Закона о НДС: «Налоговая накладная выдается налогоплательщиком, который поставляет товары (услуги), по требованию их получателя, и является основанием для начисления налогового кредита».

Просим разъяснить:
Вопрос 1. Зависит ли порядок (дата, сумма) увеличения НК у покупателя от отображения или неотображения НО у продавца? Если да, то на основании какой нормы Закона о НДС или другого закона Украины?  

2. Право включать запоздалые или «старые» налоговые накладные в состав НК
В распоряжении от 17.07.2009 г. № 838-р (далее - Распоряжение № 838) указано: «во время проведения камеральных проверок показателей налоговой отчетности по налогу на добавленную стоимость учитывать, что корректировка или уточнение налогоплательщиком показателей декларации, связанные с несвоевременным включением сумм налоговой накладной в состав налогового обязательства или налогового кредита, за соответствующий отчетный налоговый период (далее - корректировка или уточнение декларации) являются оправданными в случае, если они осуществляются в течение двух месяцев с даты наступления предельного срока подачи соответствующей декларации».
А в последнем абзаце п. 1.1 Письма № 14927 сказано: «Законом не предусмотрено возможности для плательщика принимать самостоятельное решение относительно отсрочки реализации своих прав на получение налогового кредита после наступления даты возникновения права на налоговый кредит. То есть, если на дату возникновения права на налоговый кредит (в том числе и в части отдельных сумм налога) плательщик таким правом не воспользовался, считается, что им принято решение не формировать налоговый кредит с использованием указанных сумм налога».
Таким образом, Письмо № 14927 не соответствует Распоряжению № 838, однако вместе с тем и Распоряжение № 838, и Письмо № 14927 противоречат действующему законодательству, а именно: Закону о НДС и Порядку заполнения и представления налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденному приказом Государственной налоговой администрации Украины от 30.05.97 г. № 166 (далее - Приказ № 166). Согласно двум последним нормативам разрешено включать налоговые накладные за прошлые периоды без временных ограничений (но с учетом сроков исковой давности) в отчетном периоде в состав НК как с помощью строки 16 налоговой декларации по НДС, так и при помощи подачи Уточняющего расчета налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость в связи с исправлением самостоятельно выявленных ошибок (приложение 5 к Приказу № 166).
Кроме того, Законом Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21.12.2000 г. № 2181-III (далее - Закон № 2181) налогоплательщику дано право корректировать показатели налоговой декларации, в т. ч. и налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость. Так, согласно п. 5.1 Закона № 2181: «Если в будущих налоговых периодах (с учетом сроков давности, определенных статьей 15 этого Закона) налогоплательщик самостоятельно обнаруживает ошибки в показателях ранее представленной налоговой декларации, такой налогоплательщик имеет право предоставить уточняющий расчет.
Налогоплательщик имеет право не подавать такой расчет, если такие уточненные показатели указываются им в составе налоговой декларации за какой-либо следующий налоговый период, на протяжении которого такие ошибки были самостоятельно выявлены. Форма уточняющих расчетов определяется в порядке, установленном для налоговых деклараций».
Таким образом, Письмо № 14927 и Распоряжение № 838 противоречат Закону о НДС, Закону № 2181, Приказу № 166. В Законе о НДС и Законе № 2181нет временных ограничений (в течение налоговых сроков исковой давности) для включения налогового кредита по НДС по налоговым накладным за прошлые отчетные периоды путем исправления ошибки.

Просим разъяснить:
Вопрос 2. На основании какой именно нормы законодательства сделаны утверждения и законны ли такие требования: 
·    ГНАУ - в последнем абзаце пп. 1.1 Письма № 14927: «Законом не предусмотрено возможности для плательщика принимать самостоятельное решение относительно отсрочки реализации своих прав на получение налогового кредита после наступления даты возникновения права на налоговый кредит. Т. е., если на дату возникновения права на налоговый кредит (в том числе и в части отдельных сумм налога) плательщик таким правом не воспользовался, считается, что им принято решение не формировать налоговый кредит с использованием указанных сумм налога»;
·    КМУ - в Распоряжении № 838: «во время проведения камеральных проверок показателей налоговой отчетности по налогу на добавленную стоимость учитывать, что корректировка или уточнение налогоплательщиком показателей декларации, связанные с несвоевременным включением сумм налоговой накладной в состав налогового обязательства или налогового кредита, за соответствующий отчетный налоговый период (далее - корректировка или уточнение декларации) являются оправданными в случае, если они осуществляются на протяжении двух месяцев с даты наступления предельного срока подачи соответствующей декларации».

Вопрос 3. Можно ли плательщику НДС, в пределах сроков давности согласно ст.15 Закона
№ 2181, отнести в состав налогового кредита по НДС текущей декларации по НДС сумму НДС по налоговой накладной своевременно ошибочно не показаной в соответствующей декларации по НДС? Например: можно ли отнести в состав налогового кредита в декларации по НДС за июль 2009 года сумму НДС по налоговой накладной от 03.07.2008 г.?

3. Основания для аннулирования регистрации плательщиков НДС
В Письме № 14927 указаны новые основания для аннулирования регистрации плательщиков НДС, которых нет в Законе о НДС и Законе № 2181 или каком-либо другом законе Украины. А именно: в Письме № 14927 ГНАУ утверждает, что если налоговые органы установят факты выписки налоговых накладных, по которым не задекларированы НО на более чем 300 000 грн., то регистрация аннулируется. В Законе о НДС и других законах такой нормы нет. Кроме того, в Письме № 14927 ГНАУ ошибочно ссылается на пп. 2.3.1 Закона о НДС, в котором речь идет об объеме налогооблагаемых поставок, а не НО.

Просим разъяснить:
Вопрос 4. На основании какой нормы законодательства аннулируется регистрация плательщика НДС при незадекларировании им налоговых обязательств на сумму более 300 000 грн.?       

При ответе на наши вопросы просим учесть, что согласно п. 11.4 Закона о НДС: «Изменения порядка налогообложения налогом на добавленную стоимость могут осуществляться лишь путем внесения изменений в этот Закон отдельным законом по вопросам налогообложения этим налогом. В случае если другим законом, независимо от времени его принятия, устанавливаются правила налогообложения этим налогом, отличные от указанных в этом Законе, приоритет имеют нормы этого Закона. Это правило не распространяется на международный договор (соглашение), согласие на обязательность которого предоставлено Верховной Радой Украины». Кроме того, согласно ст. 1 Закону Украины «О системе налогообложения» от 25.06.91 г. № 1251-XII: «Ставки, механизм взимания налогов и сборов (обязательных платежей), за исключением особых видов пошлины и сбора в виде целевой надбавки к действующему тарифу на электрическую и тепловую энергию, сбора в виде целевой надбавки к утвержденному тарифу на природный газ для потребителей всех форм собственности, и льготы по налогообложению не могут устанавливаться или изменяться другими законами Украины, кроме законов о налогообложении».
По нашему мнению, принятые Распоряжение № 757-р и Распоряжение № 838-р противоречат действующему законодательству и подлежат скорейшей отмене.